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仲裁工作简报(2021年第7期)
2021-08-25 10:38
来源: 汉中仲裁委员会
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仲裁工作简报

(二〇二一年第七期)

(总第130期)

汉中仲裁委员会

汉中市仲裁发展促进会           2021820

仲裁动态

聚焦仲裁融入公共法律服务央视

《仲裁在中国》来汉拍摄

近日,由中央广播电视总台、中国政法大学联合拍摄,司法部监制的纪录片《仲裁在中国》第二季及国际版摄制组,来汉中就仲裁工作融入司法局公共法律服务体系进行了专题拍摄。

纪录片《仲裁在中国》的主题是“中国仲裁进行时”。该片围绕中国仲裁的改革和创新,以写实手法记录仲裁事业发展脉络和几代仲裁人的奋斗历程,回顾中国仲裁对经济社会发展作出的积极贡献,展望中国仲裁事业发展的美好未来,宣传中国仲裁良好的国际形象。

本次来汉中拍摄历时五天。先后拍摄了汉中市司法局、汉中仲裁委研究仲裁工作场景,汉中仲裁委办公室、市公共法律服务中心等单位服务群众现场,古汉台、拜将坛、五门堰、张骞墓等汉中标志性古建筑,真实展示了汉中仲裁工作融入公共法律服务一盘大棋,线下、线上两大平台同步服务于群众,尤其是通过科技创新,“互联网+”的形式打通服务群众的最后一公里。人民群众扫码关注“汉中通”或“汉中市智能公共法律服务”微信公众号后,找到“仲裁立案”版块,进入汉中仲裁委“网络仲裁立案平台”,就可提交立案审核,在完成审核流程后,当事人即完成了网上仲裁立案程序。仲裁机构在完成仲裁立案送达、当事人答辩文书、双方证据交换等程序后,可根据双方当事人意愿开展网上三方仲裁,实现全程网上“一条龙”服务。

摄制组还对汉中作为“汉家发祥地”以及“丝绸之路”的开拓者张骞故里遗存的古代仲裁文化进行了发掘和追寻。

据悉,汉中市是该纪录片导演组在全国选择的唯一地级市仲裁委所在地。汉中仲裁工作将以此为契机,进一步融入公共法律服务体系建设,加强线上线下联动,为优化汉中营商环境、推动数字经济发展和加快区域中心城市建设保驾护航。                     

(汉中仲裁办刘长荣)

司法部关于《中华人民共和国仲裁法(修订)(征求意见稿)》公开征求意见的通知

为贯彻落实中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于完善仲裁制度提高仲裁公信力的若干意见》任务要求,增强立法的公开性和透明度,提高立法质量,司法部研究起草了《中华人民共和国仲裁法(修订)(征求意见稿)》及其说明,现向社会公开征求意见。公众可以登录中华人民共和国司法部中国政府法制信息网查看征求意见稿及其说明。有关单位和各界人士可以在2021829日前,通过以下三种方式提出意见:

1.登陆中华人民共和国司法部中国政府法制信息网(www.moj.gov.cnwww.chinalaw.gov.cn),进入首页主菜单的“立法意见征集”栏目提出意见。

2.通过信函方式将意见寄至:北京市东城区交道口东大街土儿胡同1号司法部公共法律服务管理局(邮政编码:100007),并请在信封上注明“仲裁法修订征求意见”字样。

3.通过电子邮件方式将意见发送至sfbzcgzc@163.com

司法部

2021730

工作交流

我国仲裁规则在制定和适用中问题与对策——以仲裁规则的基本特征为视角(上)

摘要:仲裁规则是当事人参与仲裁活动、仲裁庭审理案件以及仲裁机构管理案件的重要依据,被称为仲裁程序的内部法。仲裁规则的强制力来源于其契约性,同时必须以不违反法律为前提。在我国,仲裁规则的制定和适用存在三个方面的问题,一是仲裁规则本身不完备,二是仲裁法相关规定不合理,三是法院司法审查中存在违反仲裁友好原则的现象。在制定仲裁规则时,应把握好仲裁规则与仲裁法的“内圆外方”关系;在仲裁规则的适用过程中,则要坚持规则与司法审查之间的“内紧外松”关系。

关键词:仲裁规则,仲裁法,司法审查,契约性,不违法性

一、仲裁规则概述

仲裁规则是当事人参与仲裁活动、仲裁庭审理案件以及仲裁机构管理案件的重要依据。就其作用而言,仲裁规则起到了相当于诉讼中程序法的作用。具体而言,仲裁规则对于仲裁实践有两大作用,一是在仲裁程序内部的作用,表现在细化仲裁程序,规范仲裁机构管理案件并使得当事人对自己在仲裁中的行为更具有可预测性;二是在仲裁程序外部的作用,即在仲裁裁决的司法审查过程中,作为法院判断是否具有程序性错误的重要依据。有学者指出,仲裁规则具有“造法性”,其在仲裁程序中始终居于不可替代的重要地位。

学界普遍承认仲裁规则具有两大特征,一是契约性,二是不违法性。本文首先将对仲裁规则的两重属性进行深入探讨,其后结合我国各仲裁机构的仲裁规则在实践中存在的问题,并通过对仲裁规则与仲裁法、法院司法审查的内外部关系的具体分析,提出相应的解决之道,以期对我国仲裁规则的完善和发展有所裨益。

二、仲裁规则的契约性

仲裁规则的契约性,与仲裁管辖的基础是分不开的。长久以来,学界对于仲裁管辖的来源提出了各种解释,包括司法权论、契约论、混合论和自治论等,都从不同侧面揭示了仲裁的本质,但其中最为接近仲裁本质属性的,还是契约说。根据该说,仲裁是基于当事人合意获得管辖,仲裁机构和仲裁庭应当依据当事人通过合意选定的争端解决程序和实体规则对案件进行审理,而当事人也应当遵守这些程序和实体规则。因此,有学者认为,商事仲裁的契约性决定了仲裁协议的契约性,而仲裁规则作为仲裁协议的一部分自然也就具有契约性。这一点是符合商事仲裁理论和实践的。更进一步说,仲裁规则作为仲裁协议的组成部分,在争议发生前一直处于沉睡状态,一旦发生争议,当事人将争议提交仲裁机构并被仲裁机构受理,在这种情况下,仲裁规则就会成为一个包含争议双方当事人以及仲裁机构的三方协议,因此,仲裁规则虽然作为当事人合同的一部分,但和合同中规定实体权利义务的条款不同,仲裁规则实际上是一个三方协议,协议的三方包括合同的签约方(也就是实体权利义务承担者),以及当事人提交的仲裁机构(包括在仲裁庭组建以后,根据授权获得案件程序和实体决定权的仲裁庭)。从理论和时间来看。仲裁规则契约性的本质体现在以下三个方面:

(一)仲裁规则整体是否适用由当事人选定

当事人可以在争议解决条款中明确其选择的仲裁机构和仲裁规则,在机构仲裁中,当事人可能存在选定了仲裁机构而没有明确具体仲裁规则的情况,在这种情况下,许多仲裁机构的规则认定当事人选择的是本机构的仲裁规则。即使没有这样的明确规定,也可根据常理合理推断当事人选择的是该机构的仲裁规则,当事人在签订争议解决条款时,显然应该合理预料到,每个机构默认以其自身的规则处理案件而一般不会采取其他机构的规则。

在某些情况下,当事人甚至可以采取“混搭”的模式,选定甲机构作为仲裁程序的管理者而选择乙规则作为准用的仲裁规则,在这种情况被称为“混合条款”(HybridArbitrationClause),国内外许多仲裁机构的仲裁规则允许当事人选择其他机构的仲裁规则进行仲裁,该类条款至少在国际商事仲裁中获得了法律的认可,例如新加坡上诉法院在2009年的Insigma案中,就认定当事人约定在新加坡国际仲裁中心提起仲裁而适用ICC规则的仲裁协议有效。因此并未支持当事人撤销仲裁协议的请求。

(二)仲裁规则可以通过当事人的合意进行部分变更

学者在探讨对仲裁规则进行变更时,往往只重视争议双方当事人的合意,但实际上,仲裁规则是一个包含双方当事人和仲裁机构(仲裁庭组成前)或者仲裁庭(在仲裁庭组成后)的三方合同,因此变更仲裁规则的规定实际上是要经过三方同意。在实践中,这种变更的形式主要有两种,一是仲裁规则允许当事人通过合意改变仲裁规则中部分规定,例如,新加坡国际仲裁中心(SIAC)的2010年版《仲裁规则》中允许当事人协议变更的规定就10处,在这种情况下,仲裁机构实际上是通过仲裁规则本身在事先作出了一个一般性的同意,在个案中再由争议双方当事人自由选择是否就该变更事项达成合意。还有一种情况是,仲裁规则并未授予当事人合意变更的权利,但经过仲裁庭许可后可以变更,如日本商事仲裁协会2015年《商事仲裁规则》第3条第2款规定,双方当事人的合意经仲裁庭批准,可以做出和本规则不同的约定,但全体仲裁员在被选任时就已经知道该合意内容的,则无须仲裁庭同意。

当然,当事人对仲裁规则进行变更适用的合意并不仅限于明示的约定。在实践中,一方当事人做出与仲裁规则规定不同的行为,但另一方当事人未提出异议并继续参加仲裁程序,等同于其认可了这种做法,该原则被称为“放弃异议原则”(waiverofrighttoobject)。我国大部分仲裁机构在仲裁规则中已经采取了该原则。

(三)违反仲裁规则会产生不利后果

仲裁规则的契约性决定了在仲裁程序中违反仲裁规则,就相当于违反了合法有效的合同,应当承担不利后果。这里的不利后果,主要来自仲裁程序内部和仲裁程序两个方面。当事人如果不遵守仲裁规则,则会受到来自仲裁庭或者仲裁机构的惩罚,即其程序性权利被限制或者剥夺,进而影响其实体权利;对于仲裁机构或者仲裁庭不遵守仲裁规则的,惩罚主要来自外部,即法院的撤销或不予执行仲裁裁决,仲裁机构内部人员或者仲裁员有过错的情形下,前者还可能受到来自仲裁机构内部行政管理的处罚,而后者即仲裁员可能面临被除名的后果。

(来源:广州仲裁委作者:陈挚)

以案说法

逾期利息未约定能否支持获赔偿

案情简介

202091日,月圆公司与天美酒店签订了《月饼委托加工合同》。约定供货期限至2020101日,并在签订合同时,天美酒店将全部款项的30%作为预付款交于月圆公司,月圆公司收到该款后,安排生产部门备料加工,首批月饼送到后,天美酒店再支付全部款项的30%,剩余款项在中秋节后20个工作日内结清。合同签订后,月圆公司开始给天美酒店供货。供货期间天美酒店按约定支付了部分货款,剩余货款10万元未付。多次催要无果,月圆公司申请仲裁,请求天美酒店给付货款10万元,并支付逾期给付货款的利息。天美酒店称合同中没有约定逾期给付货款的利息,不同意支付该利息。

仲裁结果

天美酒店给付月圆公司货款10万元,并支付逾期支付货款的利息,以10万元为基数,按一年期LPR利率计算,自2020114日至裁决作出之日的利息为2502.50元。裁决作出之日至实际给付货款之日利息,按同期LPR利率计算。

仲裁评析

天美酒店同意支付10万元货款,但对于利息,认为合同无约定不应支付。关于利息请求是否应支持的问题。仲裁庭认为,虽然案涉合同并未对逾期付款约定利息,但是依据《中华人民共和国民法典》第五百七十七条规定:“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的,应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”,天美酒店请求支付的利息,属于赔偿损失的范畴,故仲裁庭应予支持。根据合同约定最后一笔货款在中秋节后20个工作日内结清,2020101日是中秋节,之后20个工作日即2020114日。利息应当从迟延付款的第一天开始计算,即2020114日,按中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心计算并公布的基础性的贷款利率计算。

(来源:哈尔滨仲裁委员会)

法海拾贝

签订房屋买卖合同,一定要注意这些问题!

(上)

买房是人生一大事,签订房屋买卖合同更不可放松警惕,因为买卖双方在专业知识上信息不对称,有时买方并非出于本意或者不知道如何把握合同,以致最后在合同履行中处于被动地位。因此,在签订房屋买卖合同时需要多加注意,了解合同内容,谨防合同陷阱。

签订空白条款需注意

1.看是否有商品房预售许可证

取得商品房预售许可证必须符合下列条件:

1)开发企业具有企业法人营业执照和房地产开发企业资质证书;

2)取得土地使用权证书和使用土地批准文件;

3)持有建设工程规划许可证和建设工程开工许可证;

4)已通过竣工验收;

5)供水、供电、供热、燃气、通信等配套基础设施具备使用条件,其他配套基础设施和公共设施具备交付使用条件或已确定进度和交付日期;

6)物业管理方案已落实。

买现房的好处在于可以比较清楚地了解房屋的现状,可以尽快取得房地产权利证书等。购房人可到房地产管理部门核实该商品房预售许可证真假即可,无商品房预售许可证对外销售房屋的,购买时都有隐患,存有不安全因素。

2.看合同中的土地性质

现在很多房地产开发项目的用地虽然是出让用地,但由于土地性质为综合用地或者商住两用地,导致土地使用年限不是70年,甚至有些只有40年。

在购买时一定要看清土地是否为出让取得以及土地使用年限是否为70年。目前法律只是规定住宅到期可自动续期,其他非住宅性质土地一般需缴费续期。

3.看清楚房屋用途

现在有些对外销售的房屋虽然和住宅一样,但用途为公寓。关于公寓的界定,目前不是很明确。明确的是,国家强制标准中对日照的要求没有提及公寓一词,只有对住宅的解释。公寓光照时间不需要满足大寒日有效日照内满窗日照时间不少于两小时。另外公寓能否作为学区房,目前教育部门也没有明确的答复,因此为了孩子入学购房的要特别慎重。

4.物业也不能忽视

在签订商品房合同时会与前期物业公司签订物业服务合同,由于开发商与前期物业公司关系一般比较紧密,物业公司的声誉,以及物业合同中的很多约定,也要仔细阅读。虽然成立业委会后可以解聘物业公司,但目前的现实是很多小区因为居住率不足或者业主不愿多操心,业委会的成立遥遥无期,导致业主和物业之间纠纷较多。

5.车库和地下室或者阁楼的约定

合同签订时,开发商承诺给业主赠送车库或者储藏室、阁楼的,这些约定一定要写入合同,口头承诺的东西往往因为缺乏证据最后不了了之。是否有车库,一定要看规划,而不是听开发商口头承诺。另外人防车位也需特别注意。

6.面积的约定

这是目前引发纠纷最多的条款,大家都认为签订合同后,面积差距超过3%的,可以不用付费,实际这是错误的。

如果购房人和开发商有约定,先遵照约定,无约定再按照规定执行。开发商往往在签订合同时和购房人进行约定,约定以有资质的测绘部门出具的面积为主。这一做法规避了3%的法定条件。大家一定要看清楚这点,可以在合同签订时直接约定面积,明确约定超过多少不再付费。

7.贷款问题的约定

开发商往往答应帮助购房人贷款,但合同却不约定无法贷款可以退房,而是约定因为购房人信誉等问题导致不能贷款的,购房人需一次性付清房款。可以先行查询个人信用或者在合同中明确约定“因无法贷款可以解除合同”

8.逾期或者赔偿的问题

开发商和购房人会在合同中,对双方办证或者缴纳购房款等问题的期限进行约定,但如果细心就会发现,双方违约后,赔偿的金额是不对等的,合同签订时可要求对等待遇。

9.交房的问题

交房的条件,一定要在合同中明确。在哪个验收环节之后,才可认定完成交房。验收方式有单体验收、综合验收、竣工验收备案、消防验收等。单体验收后,有可能小区还处于建设状态,小区内的道路、绿化都有可能未完成,居住不一定方便,因此需约定清楚。

10.小区公共区域和公共部位的约定

开发商往往会告诉购房者,小区内的会所、健身场所等多么规范、多么先进,绕开产权问题。如果合同未约定这些场所的产权,开发商有可能卖掉这些场所,买主不一定能让业主免费或者优惠使用,如果合同中约定了这些场所的所有权归业主所有,则开发商不能出售这些场所。

11.对各类设施的约定

燃气、宽带等,往往开发商都只选择一家,导致用户无法选择,如果在合同中约定,要求开发商允许几家经营商进入小区,业主就有主动权了。

12.双方协商解决的内容必须多研究

凡是前面提到纠纷的内容,后面写双方协商解决的,一般都是对开发商不利的,一定要明确违约责任,不能简单地标注协商解决。

合同附件也要留意

商品房买卖合同除主合同外,还包含四个附件,即房屋平面图、公共部位与公用房屋分摊建筑面积构成说明、装修设备标准和合同补充协议。

1)房屋平面图应标明每一个房间具体的尺寸以及墙体的宽度,还应标明阳台的大小、空调机位等具体的设备位置。

如果上述内容不明确,则房屋平面图起不到准确指示的作用,对开发商来说也没有明确的约束。

2)无论是房屋平面图,还是公共部位与公用房屋分摊建筑面积构成说明和装修设备标准,都应使用准确的数字和具体的描述来表示其内容,而不应使用概念化的词语。

“高级”“名牌”“精装修”这类词语不应在附件中出现,而应明确“高级”具体标准是什么,“名牌”是什么牌子,“精装修”达到什么装修效果。

3)根据民事法律“意思自治”原则,商品房买受人完全可以不受格式条款的限制,与开发商进行协商,行使合同的修改和补充权,在主合同之外,签订补充协议,以明确一些模糊概念,修正主合同中的不合理条款。

13.房屋交付后,买受人发现房屋实际情况与销售广告不符,可以要求开发商承担违约责任吗?

为了保护购房者的权益,《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第三条规定:“商品房的销售广告和宣传资料为要约邀请,但是出卖人就商品房开发规划范围内的房屋及相关设施所作的说明和允诺具体确定,并对商品房买卖合同的订立以及房屋价格的确定有重大影响的,应当视为要约。该说明和允诺即使未载入商品房买卖合同,亦应当视为合同内容,当事人违反的,应当承担违约责任。”

由此可见,对于房地产广告中的有关房屋及其相关设施的说明及允诺,如果其对订立合同定价有重大影响,那么即使该说明和允诺未载入房屋买卖合同,也属于合同内容。若购房者发现说明或允诺的内容与实际不符时,可以要求开发商承担违约责任。

14.哪些房地产不能转让?

根据《城市房地产管理法》第三十八条规定,下列房地产,不得转让:

1)以出让方式取得土地使用权的,不符合本法第三十九条规定的条件的;

2)司法机关和行政机关依法裁定、决定查封或者以其他形式限制房地产权利的;

3)依法收回土地使用权的;

4)共有房地产,未经其他共有人书面同意的;

5)权属有争议的;

6)未依法登记领取权属证书的;

7)法律、行政法规规定禁止转让的其他情形。

15.仅有房产证,没有办理不动产登记,能取得房屋所有权吗?

不动产以登记的方式进行公示,只有进行登记才发生物权的效力,买受人才能获得不动产的所有权,登记就是将新的所有人的名字登记在房产部门的登记簿上,不动产登记簿是物权归属和内容的根据。而房产证是房产部门发给权利人的一种享有权利的凭证,只起到证据的作用,当不动产登记簿记载的权利人和房产证记载的权利人不同时,以不动产登记簿为准。即房产证的效力弱于不动产登记簿的效力。一旦出现房屋产权纠纷,不动产登记簿上所记载的人则拥有房屋的所有权。因此,在购买房屋时,一定要注意进行不动产登记或者不动产登记的变更。

16.买来的住房面积缩水怎么办?

面积缩水是买房族经常遇到的问题,对于房屋“面积缩水”的问题,应以房地产管理部门所做的测量面积为准。《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》对面积缩水问题作出了明确的规定:第一,误差率在3%以内的,当事人不能请求解除合同,但是对于缩水部分的购房款,开发商应当返还。第二,误差率超过3%,买房人可以选择请求解除合同,或者不解除合同,但是要求开发商承担其他责任。

17.开发商逾期交房怎么办?

开发商应该按照约定的时间交付房屋,这是开发商的主要义务。如果开发商没有按期交房,买受人可以根据不同情况,采取不同的方式来维护自己的合法权益。第一,开发商不能按期交房,经催告后在合理期限内仍没有履行的,买受人可以解除合同;第二,逾期交付,经催告后在合理期限内仍没有履行的,买受人不解除合同,可以请求开发商承担违约责任;第三,逾期交付,经催告后开发商在合理期间内交付的,不能解除合同,但是可以请求开发商承担违约责任。需要注意的是,买受人享有的解除权必须在法定期间内行使,不行使的,解除权消灭。

(来源:丁伟智飞法律网)

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